采购拿回扣,违法吗?公司该怎么止损?

彩虹姐姐🌈彩虹姐姐🌈 · 2022-07-04 17:39
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丁邱洁律师团队
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创业案例库8:拿了回扣飞了单,公司该如何做好供应商管理? 争渡,争渡,惊起一滩欧鹭 ——李清照·如梦令 一、拿回扣案 & 飞单返佣案 1.1、案情附录 案例1:这日,球大得知,在公司干了三年的丁丁竟然吃了供应商回扣,持续一年多,单个月差不多小一万块。球大痛心疾首,从公司创立至今,所有股东都对他信赖有加。痛定思痛,球大与股东商量,去年数亿采购额,按年供应量50万拿回扣8万算,丁丁这可能是冰山一角。怎么办?股东一合计,要斩断这股不正之风,得先与丁丁好好谈谈。毕竟,3万元便可能构成犯罪,丁丁不至于拿人身自由开玩笑。 案例2:球二公司卖学历提升培训课程,通过抖音直播引流或者公司付费投流获客。罗总是公司运营副总,策略好、执行力强,一直为公司重用。这天球二得到消息,友商竟然“抢”了球二公司的订单,一个高达30万的大课不翼而飞。细细打听,原来罗总推荐客户走了另一家公司的购买链接,以便享受更多的渠道优惠与折扣,课还是球二公司的课,销售渠道变成了别的公司。罗总介绍成交,拿了不菲回扣,他要担责吗? 【根据真实案例改编】 1.2、分析 1、权利来源 ①丁丁/罗总的行为,违法吗? 违法,乃至犯罪。如果非要给一个犯罪的理由,如下图的推演图: 可能构成刑事犯罪:刑事>破坏社会主义市场经济秩序罪> 妨害对公司、企业的管理秩序罪> 非国家工作人员受贿罪 可能构成民事违法:违反劳动合同、违约、侵害公司利益、造成公司财产损失。 ②丁丁离职后,如果提出“违法/被迫解除劳动合同”,公司可能承担哪些赔偿? 如丁丁受人诱导或缺乏理性,坚持认为“没有不拿回扣的采购”,被辞退后反而心生怨气提起劳动仲裁,且公司举证不足,可能存在仲裁败诉的情况,则面临最多2N的劳动仲裁赔偿。即,(按过去12个月实发月平均工资—税金与保险)X 2倍 X 工作年限=经济赔偿金。 ②公司是否可以在劳动仲裁中提起反诉,追究员工违反劳动纪律的违约责任? 可以,但是得充分举证。证据需要从如下方面考虑(不完全列举): ○ 劳动合同是否明确关于廉洁从业的条款,约定处罚、惩罚措施与形式; ○ 员工手册是否明确合法定义回扣、宣导员工不得拿回扣? ○ 是否签订《廉洁承诺协议》,并保存签字原件? ○ 是否明确宣导过,如出现拿回扣等行为,属于严重违反劳动纪律,公司有权立即辞退、无需承担任何法律责任?……等等。 ③如果罗总同意离职,并退还已收到的赃款,公司是否可以主张惩罚性赔偿? 如果公司要主张惩罚性赔偿,一般向公司所在地法院提侵权之诉。但是,法律不过人情世故,我们不建议火上浇油,劳资博弈中,“促和”是贯穿始终的核心;也需考虑全面稳定的供应商关系维护。 ④除了辞退与丁丁或罗总,公司还可能面临哪些风险? ○ 风险1:丁丁可能诋毁公司形象、散布公司不实信息、影响公司商誉;建议股东团结一致,充分沟通,统一口径,避免出现关键信息泄露影响众多供应商追索款项情形,如有可能,尽量实地拜访与走访供应商,坦诚沟通、传达决心; ○ 风险2:球二可能泄露公司机密、商业秘密、技术信息、关键无聊/BOM清单等,影响公司经营与稳定;应对:规范供应商内控管理,签订《采购框架协议》;致函各供应商,更新对接窗口、联系方式、授权文件与合作流程;确定供应商管理方案,制定Costdown降价采购计划等。 ⑤如果丁丁或罗总泄露公司技术秘密、商业机密,公司该怎么做? 在能充分举证的情况下,公司可依据劳动合同或保密协议追究丁丁/罗总的违约责任。违反竞业限制与违反保密协议不同。能否证明公司实际损失,或者是否明确约定违约金,取证难度不同。而竟业限制要在员工离职后发放“封口费”,未发放则竞业禁止不发生效力。 2、关键证据 ①与供应商固定证据 证明存在拿回扣的凭证,收款回单(带银行盖章); 提供账户的对账截图; 调研同类产品的市场价格(证明实际采购价格确实较高或过高)。 ②与丁丁/罗总固定证 谈话笔录,搜集信息、固定证据; 入职表格、劳动合同、工资条等。 ③辞退通知或相关处罚/处分单据 如有,则据实提供。 1.3、反思 ①客商关系一定是甲方与乙方的关系吗? 供应商与公司的关系,是合作关系,达成共赢,避免失衡,导致业务与竞争的双输。开展供应商管理基于业务形态与商业模式,但前提往往是——没有销量就没有产量。 ②如何管理供应商? 总体:供应商关系也需要维护,激励与约束,双管齐下、形成机制; 初级版:结合公司业务特点,设计《采购框架协议》,包括: ○ 供货合同:约定双方权利与义务。 ○ 授权委托书:约定审批权限。 ○ 廉洁承诺书:确认廉洁从业承诺。 ○ 保密协议:避免技术或商业机密被泄露。 ○ 委托汇款同意书:避免被钓鱼付款。……等等。 高级版:结合公司发展阶段,设计供应商管理制度体系: ○ 供应商导入审核:建立供应商审核机制,确定供应商导入流程与审批权限,分散供应商管理权力;分级定价权、定量调价权、完善走访与拜访机制等。 ○ 供应商年度/季度Costdown计划:按采购规模与物料领用情况,制定采购供应链优化体系,选用MRP或JIT模式,设计淘汰制度与惩罚措施。 ○ 供应商管理职责切换:建立供应体系的三权分立,加强财务控制职能,规范资金计划,可根据行业特点,设计“以净资产收益率”为核心的成本核算体系,构建资金通路与退税体系,合规供应商管理。 ③采购员拿回扣成潮,背后的商业逻辑是什么? 采购管理失效背后,应直面劳资博弈的本质,是否给予采购员适宜激励、采购机制是否完善,监管规则是否清晰; 应关注劳动关系、劳务关系、合伙关系、投资关系的转变,如股东之一主管采购工作,如何因材施教、引导其避开侵占侵吞禁区? 1.4、法条盒子 【非国家工作人员受贿罪】公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,索取他人财物或者非法收受他人财物,为他人谋取利益,数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金。 公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中,利用职务上的便利,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,依照前款的规定处罚。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的,依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十一条 刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点,按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 第一条 贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。 第十一条〔对非国家工作人员行贿案(刑法第一百六十四条第一款)〕为谋取不正当利益,给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物,个人行贿数额在三万元以上的,单位行贿数额在二十万元以上的,应予立案追诉。 1.5、参考文献 判决书: (2019)粤0305民初25205号 (2020)粤03民终5301号 (2019)粤03刑终2660号 感谢提问。祝你喜乐安康。 欢迎点赞,评论,转发。
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2022-07-04 17:49
陈亮
陈亮
10年Java开发工程师,web全栈开发工程师,敏捷开发流程实践者,职业目标:架构师
工资发少了,才拿的回扣吧
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2022-07-05 00:06