丁律师,签订合伙协议的十个核心条款,可以展开讲讲吗?

财爷@丁邱洁法财税人团队财爷@丁邱洁法财税人团队 · 2022-05-21 11:37
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感谢提问。


我们团队的彩虹姐姐最近出了《创业必备合同常识》,她写道:


1、公司方向条款

合伙成立公司的目的什么?要做什么?是发射火箭还是卖煎饼?要做的项目可大可小,但一定要描述清楚。包括项目类型、经营范围、领域、定位、运营模式、项目推进计划、发展愿景等。


2、出资条款

出资金额:创始股东各自出资多少。

  • 和公司注册资本相关,认缴出资并不意味着可无期限不履行出资义务,切忌不切实际的认缴出资


出资方式:货币or不动产(土地、厂房等)or动产(汽车等)or知识产权权益(专利、商标、著作权)。

  • 非货币形式出资,均需对出资财产进行评估估值


出资期限:包括资金到位,动产和不动产权利转移,知识产权权益转移。

追加出资:如果出现亏损,每位股东追加出资的原则、时间。

法律责任:未及时出资、瑕疵出资、抽逃出资等的法律责任。


3、分权条款

股权比例

是按出资比例确定股权比例,还是需要考虑人力资本等其他要素?

  • 仅考虑资金因素,没有考虑到合伙人对项目的综合贡献因素和价值,所以股东合作考虑股权比例并不必然唯出资论。
  • 仅考虑资金因素,出资比例也不一定等于股份比例,即“同股不同价”,对于不同的人可以自由约定股权的价格。


注意:

创业注册公司时,千万不要一开始就注册股份有限公司,股份有限公司受法律的限制更大,而有限责任公司自治的自由度更好,在股权的操作上灵活度更大。


控权比例

  • 股权比例不一定等于控权比例,即“同股不同权”。我们强调控股,但控股不等于控权。
  • 从法律角度来说51%确实是股权的一条生命线,可以保持相对控制权,但是不占51%的股权就真的会失去控制权吗?想想任正非的0.94%。


分红比例

  • 股权比例不一定等于分红比例,即“同股不同利”。
  • 占有多少股权,不一定有相同比例的分红权,股权比例与表决权、分红权是可以分离的。


4、分红条款

  • 公司发展好盈利了,怎么分配?约定分红时间、分红比例、具体流程、财务如何管控以保证其公开透明。
  • 原则上会按照公司法会计年度每年分配一次利润,在年底进行分配,也有约定分配一部分,其他用来投资。


5、分工条款

  • 协议不仅要对合伙人的权利进行划分,还需要对合伙人进行分工,约定每个人负责的内容,如何执行、考核标准。
  • 谁是CEO、CTO、COO,要确定下来。明确分工直接关系合伙人在项目的职责,完美的合伙人团队结构是背靠背,各自独当一面。通过书面的方式确定分工,也是决策权限的依据。


6、股权相关条款


股权进入、转让与退出

  • 股权进入:

一般来说,创业初期的人才股权采用的都是限制性股权,即先给你股权,然后约定在一定的时间一定的条件下才能成熟,在没有成熟之前,不能转让,你拥有股权相关的其他权利,但没有处置权。 成熟时间规定比较灵活,一般可以约定按四年来进行成熟,平均每年25%。

  • 股权转让:

任何一个股东或者合伙人转让股权,要经过其余股东召开股东会同意通过后,才能转让,并且其余股东按所持股权比例享有优先受让权。如果要转让给第三方的,那么第三方对项目所能给到支持和贡献的价值,不能低于转让方。

  • 股权退出:

股东退出分两种情况:一种是主动退出,一种是被动退出。不管是哪种退出,都容易产生矛盾。 股东之间事先约定退出机制,对退出的边界条件、方式、作价等做出规定,明确约定在什么情况下股东可以退出,什么情况下必须退出,如果退出如何办理,价格如何等,很多后续的退出纠纷就不会有,甚至因为有了这些规则,很多分歧就不会产生。


股权预留

  • “班子成员”未凑齐,需要预留。
  • 创始人贡献、作用变化需要股权动态变化,股权预留可以满足需求。
  • 股权激励需要预留股权去实施。


股权稀释

创业项目在融资时,肯定要稀释股份,一般而言,创始人的股权都是按股权比例平等稀释。


离婚股权分割

主要是针对股东离婚的情形。一般建议分家分钱不分权,就是股东在先期就与配偶进行约定,离婚仅能分割婚姻存续期间股权的财产性权益,对于股东资格无权分割。


股权继承条款 主要是针对极端情况发生的预先安排。按照《公司法》规定,股东资格是可以被继承的,除非公司章程另行规定。 股东之间,尤其是创业之初的有限公司首先是人和,所以一般在创始股东协议中同步做出约定,发生继承情形权利人只能取得股权中财产权利,无权继承股东资格。


7、决策机制条款

  • 明确企业是否设立董事会、监事会以及股东会、董事会、监事会的职权以及运行规则。
  • 确定股东会以及董事会的表决机制,明确规定哪些问题由谁来决策,如果是集体决策,如何表决,一旦表决,所有人必须坚决执行等。
  • 确定议事规则。比如:会议通知以何种形式发出,是书面的还是口头的?通知发往的地址,是股东的法定地址还是实际地址?地址变更如何处理?如果某股东将通知退回,是认定其未收到通知还是拒绝参加会议?未收到通知但参加了会议,事后却提出异议,那么应认定股东会召集瑕疵,需要重新召集,还是认定有效?


8、竞业与保密条款

竞业禁止条款

合伙人之间因各种分歧导致某些合伙人退出,这种情况无法避免。而退出的合伙人常常会另起炉灶从事老本行,也就是竞争性行业,有些股东还可能带走一个团队从事竞争业务,对公司和留下来的股东来说都是很大的打击。 为了防止这种情况出现,股东之间约定竞业禁止十分必要。股东之间的竞业禁止无需约定补偿,而且可以约定比较大的违约责任去约束。


知识产权和保密条款

知识产权主要是针对一些科技型企业,股东之间的合作基础可能就是看中了前期部分股东的知识产权,如果知识产权没有变更至企业名下,则等于合作的前提条件没有成就,所以前期要做好约定。 另外,保密条款也是合同基本的保障条款,对于股东之间的约定和合作事项涉及商业秘密,各方均有保密义务。


9、违约责任与争议解决条款

如果股东之间对于前面的具体事项、各方权利和义务等均作了明确约定却缺乏违约责任去约束,那么违约的成本就大大降低,风险就会凸显。所以要在合伙协议中做出明确的违约责任约定,对各方一视同仁,违约就要付出代价。这个条款作为大家诚信履约的保障必不可少。


10、清算条款


创业固然都是奔着成功去的,但也得考虑可能存在失败的情况,对创业失败后合伙事业、财产的清算流程和规则进行约定,特别是对于创业过程中取得的知识产权成果的清算,尤为重要。


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2022-05-21 11:50